美国金融衍生品税收法律（十）

叶思明律师,会计师,JD,TAX LLM,MBA,MSF
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在21世纪跨国商业的管理上，金融衍生品（financial derivatives）的作用是不可以忽略的。由于美国的金融衍生品在商业和个人的用法很多，经过多年的使用，由不同漏洞所跟进做的法律各有特色，所以造成了美国金融衍生品税收法律有一定的难度。在谈过期货（future），远期（forward），期权（option）和swaps（互换）后，今天我们继续探讨有关对冲(hedging)在交易和税务上的配合用法。

对冲的用法是指投资人在普通运作中，为了减低风险，对现有的物产或责任做相反的投资，而利用其中的一项升值来报偿另外一项的损失。对冲的法律出发点跟跨期（straddle）有相当的不同。跨期的出发点是反提早亏损和延期交升值税。由于跨期的用法有很大的流动性，为了减轻税法的难度，税法1092要求投资人自我判断出有跨期的用法。如果有跨期的用法，那损失就得推迟到跨期的效益时间上一起结算。对冲跟市价清算（marked to market）1256的用法也不同。市价清算的办法也是因为金融衍生品的投资作用很难避免有延期交税滥用的可能，也为了减轻投资人在税法上的困扰，而一刀子在每年年终按市价统一结帐。

对冲的1221税法其实是真正地按经济收益来结帐的法律。首先，对冲有明确的定义。第二，对冲有充分的经济道理做支持。第三，对冲立法在其它我们讨论过的税法上，等于业者是志愿地选择对冲的1221税法，没有被迫在税法上妥协。第四，对冲不受税法1033和1058的约束，因为经济的出发点已经超越了税法1033和1058需要插手的必要。虽然对冲是很理想的税法，但它的严格性和难度对业者的选取是有一定的打击。首先，对冲的范围只适合于非投资风险管理的普通业务上，如物价，外币对率，利率。第二，在计划的过程中，需要业者规范地制订对冲使用的规则制度，否则政府不承认。第三，在执行的过程中，业者需要在对冲使用的当天就把对冲的交易注定好，不能拖。第四，业者不能因为增加业务的盈利而补加对冲的应用。第五，如果有对冲的应用，要在35天内决定对冲应用的符合程度。第五，如果业者的对冲行为是按市场的广义来做，那业者必须预先设计好对冲计划的安排。

如果对冲的1221税法没有做好，可能会有以下的麻烦。一，对冲的注定错误。如果不是对冲但业者注定成为对冲，那业者在有收益后，不可能把对冲改为非对冲。其效果是收益会是普通收益，损失会是投资损失。二，如果业者没有及时注定真正的对冲，那损失会是投资损失，收益会被要求证明不是普通收益。三，如果对冲的注定错误，而1256应该应用，所有涉及的收益会是当年的普通收益。四，如果对冲的原本来源出手了，对冲也要马上计算，或对冲来源的收益和损失必须等到对冲的出手时间才能进帐。五，如果对冲的原本来源没有出现，预先执行的对冲必须在出手时进帐纳税。六，对冲的失败后，其它的像1256，1092（loss deferral），和263(g)(capitalize interest)等税法有执行的可能。

最后要提醒的是，对冲的做法可以是公司内部的独立管理做法，也可以是集团公司统一安排或代替的做法，而不一定需要受集团公司税法的约束。还有，对冲的做法在税务的进帐和财务的进帐有不同的安排。

由于美国的金融衍生品在商业和个人的用法很多，经过多年的使用，由不同漏洞所跟进做的法律各有特色，所以造成了美国金融衍生品税收法律有一定的难度。希望有机会我们继续探讨有关金融衍生品的税收问题。