美国公司买卖的谈判要点

叶思明律师,会计师,JD,TAX LLM,MBA,MSF202-683-7937 johnye@yespllc.com

我们探讨过在美国公司买卖前后要注意的法律问题。我们今天主要总结一下谈判中需要解决的法律问题。因为这次写的是总结，请原谅我不一一解析其道理。

首先，买卖双方要决定是用以股票的交易方式或资产的交易方式。

如果是股票交易，双方要决定需不需要交税。如果是资产的交易，双方要决定资产的定价。

如果是股票交易，卖主要注意有没有对小股东们尽心，有没有上市公司需要做的额外事情。

如果是股票交易，需不需要加股和股份变动带来的382税务问题等。

如果是贷款交易，有没有风险的保障（breakup fees）。还有，有没有corporate equity reduction transaction (CERT)对利息开销的约束。

如果是兼并，是不是反向兼并的模式（reverse acquisition）和其带来的税务效果。

如果是年中交易，当年的盈利亏损怎么安排。卖主要不要对公司的亏损等税务属性作保证。

公司的E&P 盈利记录等相关的报税资料的齐全度，卖主对往年的查税的责任等。

如果卖主是母公司而有交易的亏损，子公司的税务底数有没有受影响。

谁来付交易中的服务费和员工的股票期权等。

高级管理和董事会需不需要留下来；需不需要给他们奖金；他们有没有股票；会不会被指责为对小股东不公平。

买卖后，有没有需要卖主不再其领域中重新竞争，有没有需要卖主对其领域中的业务保密。同样，买主可不可以扩展到卖主其它的领域中，有没有反竞争的顾虑。

另外，如果买卖双方曾经有共同的客户，有没有需要双方对其客户的分配达成协议。再有，买卖双方有没有权得到对方自有的客户信息等。

最后，如果双方对价位有分歧，额外并购价格(earn-out)是一个不错的谈判方法。但要注意的是用毛利来衡量，这样就不会受像税务，利息和折旧等额外因素的干扰。